亲办案件分享:我们是如何成功实现担保物权特别程序的?
陈万莉   2015-10-03

文/陈万莉 贵州惟胜道律师事务所

来源/微信公众号 惟胜会(law-visen)

 

2015年1月份,我们发布了全国第一份实现担保物权大数据报告,以2014年11月18日之前全国各法院共计2148份裁定书为标本案例,从十个方面对实现担保物权特别程序进行了大数据分析及思考。但2148份裁定书中贵州仅有2份,且贵阳的数量为0。

 

 

2015年9月24日,我在广州出差,天气闷热让人略感不适。下午三点,项目组袁律师发来信息,我们代理的某银行申请实现担保物权特别程序案领到了胜诉裁定!这是贵阳第一例实现担保物权特别程序成功的案例。内心止不住的成就和喜悦,一股清凉感瞬间趋走了烦热。

 

 

可能您会问,实现担保物权特别程序与一般诉讼相比,有什么优势,我们简单对比一下:

 

 

实现担保物权特别程序案件是2013年1月1日正式实施的《民事诉讼法》规定的新程序,一度在法院出现过“立案难”的问题,本案在立案时也经历了七天审查。本案的承办法官也是第一次承办该程序的案件,对于这样陌生的新程序,作为代理律师,更加需要注重法官的接受和体验。

 

为了充分说服法官,在案件的证据及调查之外,我们还做了以下工作:

 

1. 提交实现担保物权特别程序流程图及《实现担保物权特别程序大数据报告》

 


 

承办法官系首次承办该程序案件,为了更好的推进程序进行,消除法官对该程序的陌生感,我们制作并向法官提交了实现担保物权特别程序流程图以及《实现担保物权特别程序大数据报告》。法官对程序的陌生感消除是律师代理人与法官进行良好沟通的基础,另外,这种方式亦赢得了法官对代理人的好感及专业认可。

 

2. 提交债权清单

 

实现担保物权案件中债权的审查是核心,一般的债权清单仅列名各债权的计算方式。但考虑到实现担保物权特别程序的“非诉”性质,我们还特别注明了该债权的证据在证据清单中的序号、并对违约金、利息、费用等注明了其合同依据,这样能够帮助法官快速核查债权的证据及合同依据。

 

3. 提交担保物查封抵押情况

 

担保物的查封抵押情况是法官在审理本案中关心的问题。本案中申请实现担保物权的担保物为房屋,因此,我们在房屋产权管理中心调取了本案担保物的查封及抵押情况。经查询得知本案房屋在抵押登记至申请人名下后又抵押给第三人,但房屋管理中心出具的查询表仅有抵押登记编号,却无时间一栏。进一步了解得知,抵押登记编号中的一组数字为抵押登记时间,为了让法官能够第一时间对此进行判断,我们在提交房屋管理中心出具的调查表之外,制作了抵押登记的时间对比表格并配以时间解释。

 

 

 

4. 参考案例裁决书

 

我们根据本案的一些特殊情况,如抵押、被申请人异议等,分别向承办法官提交了三份类似案例的裁决书。一方面以案例说服法官,另一方面可以为法官撰写裁定书提供参考。

 

5.直面被申请人提出的异议

 

除了上述工作外,本案并非一马平川,同样出现了大家都担心的被申请人异议。对于该问题,我们引导法官作了两个层次的沟通:1.不是被申请人提出异议就应当驳回申请,应当对异议进行识别;2.若现有证据能够充分反驳异议、证明异议不成立的,则应当对异议驳回并支持申请人申请。

 

关于第1点,在《实现担保物权大数据报告》中已经有充分数据说明,另外我们还提交了一些被申请人提出异议的裁决案例供承办法官参考,通过该些案例中关于被申请人异议的处理的裁判思路、以及大数据报告中总结的异议处理方式去印证第2个观点。最后我们还提交了《关于被申请人异议的意见和说明》,意见和说明中将被申请人的异议内容、结合证据逐一进行反驳和论证。

 

最终,本案跨过了被申请人异议这一最大难关,得到法官支持。

 

最后,感谢本案委托人,在贵阳市尚未有成功案例情况下给予惟胜道充分的信任。如果不是委托人对惟胜道的认可,大胆选择我们经论证后推荐的该方案,我们也不会有机会实现从零到一的突破和成功。

 

图为本案电子卷宗,接下来惟胜道知识管理部将以本案为标本,制定实现担保物权特别程序案件的办案思维导引,思维导引包括该类案件的论证思维指引及办案指引、所需文本、图、法律法规等,让特别程序的办案不特别。

 

同时,这也是近一年多以来,事务所第一次委派我担任代理案件的案件管理人的初衷

 

 

 

为无讼投稿tougao@wusongtech.com


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