文/云 闯 江苏漫修（苏州）律师事务所
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写好代理词或者法律意见书，是律师助理成长为主办律师必须掌握的本领。我国《宪法》以及三大诉讼法都规定了“以事实为依据，以法律为准绳”的司法原则。笔者认为，这一原则也应是评判一份代理词或者法律意见书优劣的标准。在事务所组织的内部培训上，笔者隆重推荐全所律所认真研学曾国藩的《讨粤匪檄》，并从中汲取撰写优秀法律文书的养分。
无论是代理词还是法律意见书，都有一个证立的过程（证明己方观点）；同时，律师发表的代理词还存在一个证伪的过程（反驳对方观点）。实际上，无论是证立还是证伪，都应当建立在事实和法律的基础上。因此，从文体上看，法律文书应当归类为议论文。在所有议论文中，火药味最为浓烈的当属驳论；而驳论中火药味最为浓烈的，又当属檄文。因此研究檄文对于律师提高自己的法律文书写作，应当是大有裨益的。笔者阅读过骆宾王《为徐敬业讨武曌檄》、郑成功《讨建虏檄》、曾国藩《讨粤匪檄》等历史上著名的檄文。这些檄文在旗帜鲜明地阐释己方观点的同时，也把对方观点驳斥的体无完肤，加之文采飞扬，堪称檄文中的典范。下面以曾国藩的《讨粤匪檄》作为范例展开分析。
《讨粤匪檄》第一段 以事实为根据
首先以“逆贼”二字发难，对洪杨起义进行定性，指出其时间之久（“于今五年矣”）。紧接着从事实方面历数太平天国暴行，包括如何抢劫财物（“银满五两而不献贼者即行斩首”），如何虐待人民；处死试图逃亡的船户以及砍下不肯解脚的妇女的双足等等。以粤匪之尊烘托其治下三江两湖人民处于水深火热之中。这一段，曾国藩“以事实为根据”，通过列举众多事实论证太平天国的残忍残酷，指出太平天国与两湖三江人民为敌，以致“凡有血气者未有闻之而不痛憾者也”。律师在撰写代理词时首先需要对案件本身进行定性。甚至对于案件的定性应该前置到介入案件之时。定性不仅仅反映在确定案由上，还在于确定庭审争议焦点。比如在小股东要求退股的案件中，法官可能将争议焦点仅仅归纳为：原告是否可以要求被告公司回购股权。笔者认为，这样的庭审争议焦点归纳是简单且无实际意义的，这样的庭审焦点与原告诉请能否成立并无本质区别，实际上也根本不能对法庭辩论起到指引作用。笔者曾代理过一起股东请求收购股份纠纷案件，小股东与公司都拿出公司章程，而且多份公司章程规定的内容并不一致。于是笔者建议将庭审争议焦点细化为：1、作为公司内部争议，究竟以哪一份公司章程为准？2、公司营业期限是否届满？3、股东会是否作出决议，实质性改变股东合作基础？
《讨粤匪檄》第二段 归谬法借鉴
曾国藩从历史出发，指出太平天国冠履倒置，破坏社会阶层制度，与全体士大夫为敌。如果太平天国得逞，这就不仅仅是“易姓改元”式的“亡国”，而是“披发左衽，人兽率相食”的“亡天下”了。天下兴亡，匹夫有责，读书人又怎么能“袖手安坐”呢？好一个归谬法！律师在发表代理词的时候不正可以加以借鉴，并按照对方代理人的逻辑进行推演，如果能够得出一个不合常理的结论，不正说明对方代理人的逻辑不攻自破了吗？例如，在公司为股东或者实际控制人提供担保的案件中，如果对方以未经股东会决议进行反驳，我们可以沿着其逻辑作进一步的推演。若要求债权人审查该担保行为是否经过公司股东会过半数表决通过，则意味着债权人至少需要掌握公司股东名单及持股比例，在拿到股东会决议后还要进一步审查每个股东签名的真实性。最后归谬结论是这大大增加了交易成本，不符合商事立法的宗旨！
《讨粤匪檄》第三段 运用解释方法
曾国藩用“举轻以明重”的解释方法，指出洪杨起义比明末张献忠、李自成有过之而无不及。连张李这样的奸恶之人善且“不犯圣庙，亦祭文昌”，由此可以说明洪杨起义比张李尤甚！更应加大兵，施“天讨”！
《讨粤匪檄》第四段 阐明合法性
曾国藩用“奉天子命”四字阐明其起兵讨贼的合法性。同时，进一步说明其起兵讨贼的目的在于维护当事人合法权益（“纾君父宵旰之勤劳“），维护法律正确实施（“慰孔孟人伦之隐痛”，在礼法时代，儒家经典也是法律渊源。光绪二十六年《变法上谕》中明确指出“夫不变者三纲五常，昭然如日星之照世；而可变者令甲令乙，则不妨如琴瑟之改弦”），维护社会公平和正义（“为百万生灵报枉杀之仇，为上下神祇雪被辱之憾”）。三个“维护”，每一位律师都很熟悉。没错，这正是我国《律师法》第二条赋予律师的神圣使命：律师应当维护当事人合法权益，维护法律正确实施，维护社会公平和正义。
《讨粤匪檄》第五段 前后呼应
与前文形成很好的呼应。因为第一段已经从事实上历数洪杨起义的暴虐，指出“凡有血气者未有闻之而不痛憾者也”，故而，“倘有血性男子，号召义旅，助我征剿者，本部堂引为心腹，酌给口粮。”因为第二段已经指出读书人“乌可袖手安坐”，故而，“倘有抱道君子，痛天主教之横行中原，赫然奋怒以卫吾道者，本部堂礼之幕府，待以宾师。”紧接着，曾国藩开出了本次起兵的对敌宗旨：首先，立功者受奖励。如果“久陷贼中，自找来归，杀其头目，以城来降”，则“收之帐下，奏受官爵”。其次，胁从者不问。虽然“被胁经年，发长数寸”，只要“临阵弃械，徒手归诚”，则“一概免死，资遣回藉”，不仅免死，还能发给回乡路费。最后，首恶者必办。只要“甘心从逆，抗拒天诛”，则“大兵一压，玉石俱焚”。
《讨粤匪檄》末段 层次分明
稍作谦逊，指出自己“德薄能鲜”，独仗“忠信”二字为行军之本。整篇檄文一气呵成，每段各有侧重，断与段之间递进分明，前后呼应，自属文中上品！
律师在写作司法文书时，也应当层次分明。比如合同案件办理过程中，应当首先分析合同是否有效，然后再分析一方是否违背合同约定，最后再分析违反合同是否存在抗辩事由。因此，司法文书同样存在如何谋篇布局的问题。有时候，笔者会对协办律师的代理词提出批评。如果一篇代理词不能对法庭归纳的争议焦点进行回应，并在证立己方观点与驳斥对方观点上着墨，则无疑是失败的。
京剧讲究“声断气不断”，书法讲求“笔顿意相连”。一份优秀的法律文书一定是事实概括简明扼要，法条运用准确适当，还需要运用合适的法律解释方法将事实与法律连接起来。这就是笔者一点不成熟的心得感悟，与读者诸君共勉！
附：《讨粤匪檄》
为传檄事：逆贼洪秀全杨秀清称乱以来，于今五年矣。荼毒生灵数百余万，蹂躏州县五千余里，所过之境，船只无论大小，人民无论贫富，一概抢掠罄尽，寸草不留。其掳入贼中者，剥取衣服，搜括银钱，银满五两而不献贼者即行斩首。男子日给米一合，驱之临阵向前，驱之筑城浚濠。妇人日给米一合，驱之登陴守夜，驱之运米挑煤。妇女而不肯解脚者，则立斩其足以示众妇。船户而阴谋逃归者，则倒抬其尸以示众船。粤匪自处于安富尊荣，而视我两湖三江被胁之人曾犬豕牛马之不若。此其残忍残酷，凡有血气者未有闻之而不痛憾者也。
自唐虞三代以来，历世圣人扶持名教，敦叙人伦，君臣、父子、上下、尊卑，秩然如冠履之不可倒置。粤匪窃外夷之绪，崇天主之教。自其伪君伪相，下逮兵卒贱役，皆以兄弟称之，谓惟天可称父，此外凡民之父皆兄弟也，凡民之母皆姊妹也。农不能自耕以纳赋，而谓田皆天王之田；商不能自买以取息，而谓货皆天王之货；士不能诵孔子之经，而别有所谓耶稣之说、《新约》之书，举中国数千年礼义人伦诗书典则，一旦扫地荡尽。此岂独我大清之变，乃开辟以来名教之奇变，我孔子孟子之所痛哭于九原，凡读书识字者，又乌可袖手安坐，不思一为之所也。
自古生有功德，没则为神，王道治明，神道治幽，虽乱臣贼子穷凶极丑亦往往敬畏神祇。李自成至曲阜不犯圣庙，张献忠至梓潼亦祭文昌。粤匪焚郴州之学官，毁宣圣之木主，十哲两庑，狼藉满地。嗣是所过郡县，先毁庙宇，即忠臣义士如关帝岳王之凛凛，亦皆污其宫室，残其身首。以至佛寺、道院、城隍、社坛，无朝不焚，无像不灭。斯又鬼神所共愤怒，欲一雪此憾于冥冥之中者也。
本部堂奉天子命，统师二万，水陆并进，誓将卧薪尝胆，殄此凶逆，救我被掳之船只，找出被胁之民人。不特纾君父宵旰之勤劳，而且慰孔孟人伦之隐痛。不特为百万生灵报枉杀之仇，而且为上下神祇雪被辱之憾。
是用传檄远近，咸使闻知。倘有血性男子，号召义旅，助我征剿者，本部堂引为心腹，酌给口粮。倘有抱道君子，痛天主教之横行中原，赫然奋怒以卫吾道者，本部堂礼之幕府，待以宾师。倘有仗义仁人，捐银助饷者，千金以内，给予实收部照，千金以上，专摺奏请优叙。倘有久陷贼中，自找来归，杀其头目，以城来降者，本部堂收之帐下，奏受官爵。倘有被胁经年，发长数寸，临阵弃械，徒手归诚者，一概免死，资遣回藉。在昔汉唐元明之末，群盗如毛，皆由主昏政乱，莫能削平。今天子忧勤惕厉，敬天恤民，田不加赋，户不抽丁，以列圣深厚之仁，讨暴虐无赖之贼，无论迟速，终归灭亡，不待智者而明矣。若尔披胁之人，甘心从逆，抗拒天诛，大兵一压，玉石俱焚，亦不能更为分别也。
本部堂德薄能鲜，独仗忠信二字为行军之本，上有日月，下有鬼神，明有浩浩长江之水，幽有前此殉难各忠臣烈士之魂，实鉴吾心，咸听吾言。檄到如律令，无忽！
实习编辑/王林