文/徐伟 京都律师事务所

本文为作者向无讼阅读供稿

2017年8月4日，是我第一次以辩护人身份参加“刑事诉讼”，之所以用引号，因为这是实习律师培训中的模拟诉讼。

 

 

我，实习律师培训第64期学员，代号79！

第一天上学，我兴奋地穿着便装啪嗒啪嗒赶到了教室，这天我成了班长之一，这天模拟法庭开始组织。

虽然没有一点基础，但在接到消息的5秒内，本能表了态——我要做辩护人！

庭前第一次培训

随后天驰君泰的王律师给我们进行了培训，王律师讲课生动易懂、富有耐心：

（一）关于案件事实

他用撕碎的报纸去比喻我们拿到的材料，告诉我们要做的首先是拼接，才能得到撕碎前的内容，再从内容中寻求对各方有利的事实。

 

 

1、碎片是已有事实；

2、律师要审查它们，让它们成为法律上认定的事实；

3、需要强调的是：法律上认定的事实≠客观事实（撕碎前完整报纸）

一开始我也有点懵比，不过好在参加了模拟法庭，对王律师说的这句话，后来有了新的深刻认识。

4、在审查碎片的过程中，律师既不能伪造碎片，也不建议收集碎片，律师在其中是把关的作用。

（二）关于证据的三性

王律师提到证据三性：

证据的证明力是需要认定的

1、合法性：如口供获得的过程是否合法；

2、客观性；

3、关联性：证据需要与案件相关联（本案中，证人的证言虽然与本案相关，但是与能否证明犯罪嫌疑人直接盗窃了东西之间没有直接的关联性）

ps：理论上证据三性为客观性、合法性、关联性，但实践中质证常将真实性、客观性相混淆，在此就不展开叙述了，庭审质证阶段，辩护组采取的就是质疑公诉人提供证据的真实性的手段。

三性相互影响，缺一不可。

（三）作为辩护人需要提前做好辩护工作的材料

1、阅卷笔录

阅卷笔录是入门必备材料，潦草的询问材料，昏暗的照片都需要转化为word清晰的排版，相当于将报纸的碎片进行平复，排位的过程。方便翻阅，又在整理的过程中将信息细节进行记忆。

2、质证意见

根据材料，分析证据的真实性、合法性、关联性。这就是律师审查的过程，让它们成为法律上认定的事实。

3、发问提纲

下文中，有老师专门评价这块。

4、辩护意见

王律师说在多年的刑事案件经验中，做好辩护的方法只有一个：准备、准备、再准备，将证据材料研究清楚。

（四）实务中应当注意的是

1、辩护人对公诉人获得的证言有疑问

如果是庭审阶段，应当传证人出庭；

如果是侦察阶段，应当让侦查机关去查证证人证言；

如果是审查起诉阶段，律师应当向法院提申请，让有权力的机关去查。

避免单方面接触证人。

2、对于公诉人提出的证据，发现其矛盾，让其不能使用，或者想办法削弱其证明力。

这次会议之后，王律师给大家各自分配了任务，咨询组负责给家属进行问题解答，会见组负责审查起诉阶段的会见犯罪嫌疑人，辩护组负责准备质证意见，发问提纲，辩护意见。

费劲脑汁准备发问提纲

培训后的第二天周六晚上7点，辩护组在群里面一起讨论案件，辩护组3女一男，从比例上看，我们组可能阳刚不足，事实是我觉得这几位女辩护人性格中阳刚的一面并不输我，从发表的意见与数字来看，可能还是略占上风的。

孙律师、黄律师来自中X所，张律师来自君永所，她们在当天庭审中的表现，我觉得相当出彩，后文娓娓道来。

这次会以后，我将我的发问提纲准备了个草稿，因为第一次做，可能不着调，但是在周一的二次培训中发现居然这么不着调。

在写发问提纲前，我特意看了几篇关于写发问提纲的文章，于是按照文中思路，我费尽脑汁给被害人准备了40个问题。

庭前第二次培训

天驰君泰的关律师给咨询组、会见组培训了注意事项。

我也得知了一个噩耗：发问只针对被告人，被害人不出庭，实践中被害人与证人出庭也是非常少的。我给被害人准备的40个问题嘛。。。然后，就没有然后了。

 

 

王律师让我们双方模拟了一下质证过程，我顿时感觉双方有了剑拔弩张的气氛。

我们激辩着，就在案件发票是否真实的问题上，我拿出了我在淘宝上套店主的话，发票可以代开，开出的时间没有限制的这个观点，对方公诉人回应到：当时是当时，淘宝还没有发展起来，能不能代购谁知道呢？！

质证在这个时候达到了高潮，因为时间较晚，所有人当时就站在走道，面对面，当时公诉人的脸距离我大概有10公分左右吧，我们双方说的比较激动，我不知道当时我的唾沫星子有没有飞到他坏笑的脸上，但大家对这个关键性的事实还是有很大争议的，说明大家都做了很足的准备。

痛定思痛，回去我按照王律师的指点，结合我多年来看推理小说的经验把我的发问提纲稍稍修改了下，给被告准备了40个问题。

第三次大改发问提纲

记不得是周几的放学后，辩护组在一起又讨论了我的发问提纲，失望的是，我准备的40个问题，一共6组，除了第一组以外，被大家喷的体无完肤，为了表达对我辛勤工作的认可，做了半年刑事的张律师说，你这个人的思路怎么会是这样呢？你这样做完全不对呀。

 

 

难道我真的不适合做刑事案件吗？

大家的否定就是对我最好的肯定，看看之前第一次培训的笔记，发问的目的是为了向法官揭示有利事实。我推翻了我准备的5组问题，在周五的碰头会上，重新接受组员的检验，好在这次没有肯定，也没有否定，进步明显。

正式开庭的日子步步临近，从接受第一次王律师的培训到正式开庭，7天的时间，紧锣密鼓，阵容庞大，论参与人次，观众人数，点评老师，真实感，这样实务的培训机会实在太难得，对于我一个新人能有机会接触到自己喜欢的东西，倍感欣慰。

实习律师培训不是走形式，我认为它是对未来选择业务方向的一次重要启迪。

久违的开庭

 

 

（一）开庭前的介绍

时间：2017年8月4日

评价嘉宾：天驰君泰焦律师、王律师、关律师

案情简介：

2011年A（男）与B（女）通过婚恋网认识，2012年2月A搬至B住处开始同居。2012年5月初，A离开B住处后再未返回。

期间，2011年8月8日，B于香港购买一只男款手表时价18045元港币。

2012年7月10日，B向公安机关报案称其放在住处的表被盗，其朋友A有作案嫌疑。2012年9月9日公安机关将犯罪嫌疑人A抓获到案并起获涉案手表。

公诉机构指控称：

二0一二年的五、六月间的某一天，被告人A到B家中，趁无人之机秘密窃取手表一块（经鉴定，价值人民币一万二千八百元）。后被查获（赃物已起获并发还）。

公诉机关认为，被告人A以非法占有为目的，秘密窃取他人财物且数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。

被告人辩称：

我不是盗窃。那块手表是B送给我的生日礼物，我们那时候是男女朋友关系。

时间图

 

法官（天驰君泰王律师）

合议庭（天驰君泰关律师）

被告（京师艾律师）再次感谢艾律

公诉人（吴律师、杨律师、王律师、蒋律师）

辩护人（我、孙律师、黄律师、君永张律师）

（二）发问阶段

开庭后法官先让公诉人当场阅读了公诉书；

询问了被告意见，并问是否需要申请回避；

询问辩护人，是否需要申请回避；

我当时一紧张一走神，抢过话筒就嚷嚷，“审判长，我有证据要补充！”

“辩护人，我在问是否需要申请回避，请你认真听！”

被呛了一下，观众哈哈笑了起来，哈哈，好吧，我也尴尬了，如果被告家属也在，我估计这单会被投诉不专业。

接着法官问公诉人是否需要发问；

公诉人信心满满，发问应该持续了有30分钟左右，4个公诉人，3个都发问了。

焦律师评价（我凭借记忆复述）：

技巧没有问题，问题有些凌乱，个别问题出现了重复。

作为公诉方，应当属于发问的主动方，利用这方面的优势，尽可能向法官展示被告盗窃的案件事实，同时发问不能给自己挖坑（我这么理解的），如：“你说你是5月份过生日，她送你的手表，但是与讯问笔录xx页不符，你解释一下，怎么回事？”被告一句：“时间太久，我不记得啦！”这就没有达到预期的目的了。反而可以用发问的方式，将他回答的事实敲定，然后后面用质证的方式点出来，达到被告回答不真实，不能采信的目的。

公诉人发问过程中，我们一共反对了3次，有两次是我反对的，还是上次那个可能被我唾沫星子喷到的哥们，这次我们距离有个10米吧，我确定，这次虽然我的反对很强烈，唾沫肯定过不去。我反对的理由是，他发问了一些与案件事实无关的内容，并且问题中有主观臆测的内容，如你觉得xxx性格如何等等，这点焦律师也评价了，作为律师发问，不要用判断、推测。

公诉人发问结束后，法官问被告是否有意见，被告巴拉巴拉说了一堆，我觉得艾律师的演技还是非常棒的，大部分人看了会路转粉。是我们私下沟通过，在被公诉人发问并追问“你确定吗？”他心理上的直观感受是压抑并痛苦的，如果再来一次，肯定不会再选择做被告，当然我觉得这里也有一部分因为扮演公诉人的同学将公权力的严肃、强压的情绪内容释放了出来。

我想，如果没有律师，又有谁可以站在被告的身后对抗这强大的国家机器呢？如果没有这样的心理依赖，在与公诉人的对峙中，被告又能坚持几个环节呢？我想律师的价值不言而喻了吧。我想起了培训时有两位老师曾说过，如果为了挣钱而选择做律师，是很难走远的，律师的名字不会出现在富豪榜上，律师是要背负特殊社会责任的一群人。

辩护人发问的环节持续了10分钟左右。

焦律师评价：

发问不在点子上，有些问题问的目的不突出。

辩护律师发问需要将辩点在发问环节就体现出来，让被告将有利的内容说出来。

问是要解决矛盾，要么用，要么不用，问的结果不能出现模棱两可的结果。

再次强调，问是为了向法官展示内容。

判断与推测的问题不能问。

公诉人发问环节可能为了达到他们的目的，让被告回答问题不会展开，辩护人发问要给辩护人辩解的机会。

问题尽可能用封闭式的，开放式的问题尽可能不问，比如：“当天吃饭的灯光如何？”“你们的矛盾到达了何种程度？”

为了能够凸显真相或者有利事实，问题一定要再继续具体化一些。

举例：“你当天如何进的屋子”“用钥匙”“当时你戴着手表吗”“戴着”（被害人声称被告进屋偷手表，用问题向法官展示当天细节，并解决矛盾，既然有钥匙又戴着手表，何来偷的可能）

焦律师对大家准备的程度比较满意，虽然有瑕疵但是能体现出大家的精神面貌是很好的。

（三）质证阶段

采用一证一质的方式

质证过程很激烈持续了有一个小时左右，主要由同队的孙律师主持，黄律师与我补充。

主要思路就是让所有的证据无法形成证据链，没有一件证据能够直接证明A实施了盗窃，其他的间接证据都有瑕疵，在某些关键证据的取得上法律程序有瑕疵。

关律师点评（我凭借记忆复述）：

没有异议的证据就不用再强调；

质证环节不要跑题，只说证据的事情，不要出现与主题无关的事情；

不要为了质证而质证，比如“A的供述与辩解是对辩护人有利的，就没有必要在A供述的合法性上挑瑕疵，难道是为了推翻供述？”

质证过程要抓住要害，不能放，并深入挖掘，比如对于发票的鉴定，以及发票的真伪。

(四)辩护阶段

没有出现美剧中的唇枪舌剑，现实与剧情还是差别很大的。

辩护组张律师每天晚上8点后群里面多的是“我要睡觉了”。白天见到她，多的是“我昨天没有睡好”，其实是这份辩护意见给闹的，辩护意见几千字，费了张律师不少脑细胞。发表辩护意见的时候，庭审已经持续3个小时，超了下课的时间，张律师回复法官辩护词还有6页。部分同学有点坐不住了，现场有些吵闹。王律师提醒道，因为时间还有很多细节内容大家都已经知道，可以只读大标题。张律师匆匆回复一句“好的，我知道您的意思”接着读辩护词中对案情细节的描述，我第一反应其实是纳闷，难道太紧张，没有听明白意思吗？后来想想明白，这一周没有睡好，好不容易出来的大作，谁又舍得让它在这法庭上变太监了呢？值得我佩服的是，在现场这样的压力下，张律师还是尽可能深情地读完了所有重点部分。被告艾律师事后表示非常感动。我也在最后向观众说明了这一份辩护词的来之不易，庭审结束后几位律师与同学都主动要来学习。

焦律师评价：

最后环节是提炼，尽可能不要将质证环节的内容放在这里重复陈述，可以采用首尾结合的方式，开头是升华，中间结合本案简单说，最后再重复一次开头，简单明了。

本案可以用直接间接证据的观点，也可以用犯罪构成的观点对整个案件进行总结。

详细版本的辩护意见可以庭审后向法院提交。

因为时间问题，被告没有最后陈述的环节，在焦律师的总结下，这期的模拟法庭顺利结束！

 

 

这样的刑事辩护与我自己脑海中模拟多年的情形相差太多，作为一名刑事辩护律师无疑是伟大的，他依法与公权力相对立，用智慧，果敢，谨慎处理每一件案件，刑事辩护律师又是危险的，没有过硬的功底，良好的职业道德素养，在金钱面前很容易失去自我，模拟会见时候，被告要求带纸条，当场打电话，让律师找受害人，证人，这些看似不经意的举动，都可能让一位刑事辩护律师身陷囹圄。培养一名刑事辩护律师很难，上道后成为一名优秀的刑事辩护律师更难，在选择行业与业务领域的路上既要从本心出发，但是本心也要与客观事实相结合，还没有选择刑事辩护，对刑事辩护感兴趣的新生儿们，你了解并做好充分准备了吗？

本文对律师个人观点的内容是通过笔记整理后复述的，可能存在偏差，如有不对，不实请告知删除或者修改。

 

 

编排/王淼

责编/张雨  微信号：Ann199313