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公序良俗原则在司法实践中应用非常广泛，是法治的最底线，用于对违反公共秩序与善良风俗的法律行为进行否定性评价，经常表现为法律行为的特定性。在现行《商标法》中，公序良俗原则主要是体现在第10条第1款第8项。然而，由于公序良俗原则适用时经常伴有公共性、伦理性之规范性评价的介入，同时由于国家工商行政管理总局、商标评审委员会和法院在此条款的适用上一直存在分歧，为此有必要对相关法律问题进行梳理。

一、相关法律法规

《商标法》第10条第一款规定：

下列标志不得作为商标使用：

（八）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。

《商标审查标准》规定：

本条中的“社会主义道德风尚”，是指我国人们共同生活及其行为的准则、规范以及在一定时期内社会上流行的良好风气和习惯；“其他不良影响”，是指商标的文字、图形或者其他构成要素对我国政治、经济、文化、宗教、民族等社会公共利益和公共秩序产生消极的、负面的影响。有害于社会主义道德风尚或者具有其他不良影响的判定应考虑社会背景、政治背景、历史背景、文化传统、民族风俗、宗教政策等因素，并应考虑商标的构成及其指定使用的商品和服务。

其他不良影响是指：具有政治上不良影响的：与国家、地区或者政治性国际组织领导人姓名相同或近似的，有损国家主权、尊严和形象的，由具有政治意义的数字等构成的，与恐怖主义组织、邪教组织、黑社会名称或者其领导人物姓名相同或近似的；商标含有我国国家名称，导致国家名称的滥用，可能对社会公共利益和公共秩序产生其他消极、负面影响的；有害于种族尊严或者感情的；有害于宗教信仰、宗教感情或者民间信仰的；与我国各党派、政府机构、社会团体等单位或者组织的名称、标志相同或者近似的；与我国党政机关的职务或者军队的行政职务和职衔的名称相同的；与各国法定货币的图案、名称或者标记相同或者近似的；商标含有不规范汉字或系对成语的不规范使用，容易误导公众特别是未成年人认知的；商标中含政治、宗教、历史等公众人物的姓名相同或与之近似文字，足以对我国政治、经济、文化、宗教、民族等社会公共利益和公共秩序产生消极、负面影响的。

最高人民法院《关于审理商标授权确权行政案件若干问题的规定》（法释〔2017〕2号）

第5条规定：商标标志或者其构成要素可能对我国社会公共利益和公共秩序产生消极、负面影响的，人民法院可以认定其属于商标法第十条第一款第(八)项规定的“其他不良影响”。将政治、经济、文化、宗教、民族等领域公众人物姓名等申请注册为商标，属于前款所指的“其他不良影响”。

二、相关司法裁判

1、具有宗教含义

在“泰山大帝”商标案中，法院认为：商标法第十条第一款第（八）项规定，有害于社会主义道德风尚或者其他不良影响的标志不得作为商标使用。判断有关标志是否构成具有其他不良影响的情形时，应当考虑该标志或者其构成要素是否可能对我国政治、经济、文化、宗教、民族等社会公共利益和公共秩序产生消极、负面影响。如果某标志具有宗教含义，不论相关公众是否能够普遍认知，标志是否已经使用并具有一定知名度，通常可以认为该标志的注册有害于宗教感情、宗教信仰或者民间信仰，具有不良影响。

本案中，万佳公司提交的《泰安市志》《泰安地区志》《中国神怪大辞典》等书籍及中国道家协会网站等网站中记载：东岳泰山大帝为道教众神之一，又有“东岳大帝”、“泰山神”、“东岳仁圣天齐王”、“泰山府君”等称谓，是道教的山神、阴间的统治者，其不但被历代帝王封禅，同时在民间百姓和道教信众中长期受到供奉和膜拜，具有极高的宗教地位。在有关“东岳大帝”或“泰山神”的介绍中，均未提及“泰山大帝”。泰山石膏公司提交的《泰山文化谱新篇》、《道教常识问答》等较少书籍以及新闻报道和论文中，提及了“泰山大帝”是道教神灵的称谓。

本院认为，判断“泰山大帝”是否系道教神灵的称谓，是否具有宗教含义，不仅需考量本案当事人所提交的相关证据，也需考量相关宗教机构人士的认知以及道教在中国民间信众广泛的历史渊源和社会现实。

首先，虽然当事人樣交的大部分证据，也，即二审法院认定的官方记载未记载“东岳大帝或“泰山神”称为“秦山大帝”，但有部分书籍、新闻报道和论文中提及I岳大帝”或“泰山神”称为“泰山大帝”。

其次，泰安市民族与宗教事务局、泰安市道教协会也出具说明证明“泰山大帝”系道教神灵的称谓，他们的认知本身即是相关宗教机构人士的认知。

第三，道教是我国具有悠久历史传统的一种宗教，在漫长的历史过程中，道教信众广泛，有关记载道教的书籍、杂志、报道众多，因此，关于道教神灵的称谓也难言仅限于国家官方记载。

故，即便二审认定的官方记载未记载“泰山大帝”为“泰山神”或“东岳大帝”，“泰山大帝”不是“东岳大帝”或“泰山神”称谓的唯一对应，但相关证据和宗教界机构人士的认知表明，“泰山大帝”均指向“泰山神”或“东岳大帝”，而不是指向其他道教神灵，“泰山大帝”的称谓系客观存在，具有宗教含义。万佳公司以及争议商标原申请注册人将“泰山大帝”作为商标加以注册和使用，可能对宗教信仰、宗教感情或者民间信仰造成伤害，从而造成不良影响。因此，争议商标的注册属于商标法第十条第一款第（八）项规定的情形，应予撤销。

2、含有国家名称

在“中国劲酒”商标案中，法院认为：本院再审认为，商标是用以区别不同生产经营者所提供的商品或者服务的标志。《商标法》第十条第一款第(一)项规定，同中华人民共和国的国家名称相同或者近似的标志不得作为商标使用。此处所称同中华人民共和国的国家名称相同或者近似，是指该标志作为整体同我国国家名称相同或者近似。

如果该标志含有与我国国家名称相同或者近似的文字，且其与其他要素相结合，作为一个整体已不再与我国国家名称构成相同或者近似的，则不宜认定为同中华人民共和国国家名称相同或者近似的标志。本案中，申请商标可清晰识别为“中国”、“劲”、“酒”三部分，虽然其中含有我国国家名称“中国”，但其整体上并未与我国国家名称相同或者近似，因此申请商标并未构成同中华人民共和国国家名称相同或者近似的标志，商标评审委员会关于申请商标属于《商标法》第十条第一款第(一)项规定的同我国国家名称相近似的标志，据此驳回申请商标的注册申请不妥，本院予以纠正，其相关申诉理由本院亦不予支持。

但是，国家名称是国家的象征，如果允许随意将其作为商标的组成要素予以注册并作商业使用，将导致国家名称的滥用，损害国家尊严，也可能对社会公共利益和公共秩序产生其他消极、负面影响。因此，对于上述含有与我国国家名称相同或者近似的文字的标志，虽然对其注册申请不宜根据《商标法》第十条第一款第(一)项进行审查，但并不意味着属于可以注册使用的商标，而仍应当根据《商标法》其他相关规定予以审查。例如，此类标志若具有不良影响，仍可以按照《商标法》相关规定认定为不得使用和注册的商标。据此，就本案而言，北京市第一中级人民法院和北京市高级人民法院一二审判决理由不当，应予纠正，但其撤销第28028号决定的结论正确，应予以维持。本案中，商标评审委员会仍需就申请商标是否违反《商标法》其他相关规定进行审查，故需判决商标评审委员会重新作出复审决定。

3、宣导封建迷信思想

在“恒泰风水”商标案中，法院认为：2005年《商标审查及审理标准》中对该条适用规定如下：“社会主义道德风尚，是指我国人们共同生活及其行为的准则、规范以及在一定时期内社会上流行的良好风气和习惯；其他不良影响，是指商标的文字、图形或者其他构成要素可能对我国政治、经济、文化、宗教、民族等社会公共利益和公共秩序产生消极的、负面的影响。有害于社会主义道德风尚或者具有其他不良影响的判定应考虑社会背景、政治背景、历史背景、文化传统、民族风俗、宗教政策等因素，并应考虑商标的构成及其指定使用的商品和服务。”

判断不良影响，应就相关公众对商标标志通常所具有的含义进行判断，“风水”一词，在汉语语境中，通常具有指代宅基地、坟地的地理形势等约定俗成的含义，而崇尚、迷信风水总体上宣导一种以地理形势等非科学因素来左右命运前途的价值取向。这与我国现阶段全面崇尚科学，诚实劳动致富以及实现家庭和谐健康发展的理念不符。同时，考虑到申请商标指定使用在护身符等商品上，相关公众容易将其与神力庇佑等产生联系。因此，申请商标文字宣导封建迷信思想，使用在指定商品上可能对中国政治、经济、文化、宗教、民族等社会公共利益和公共秩序产生消极的、负面的影响。故，申请商标属于《商标法》第十条第一款第（八）项规定不得作为商标使用的情形。被诉决定对此认定无误，本院予以支持。

判断商标是否具有其他不良影响，考察的是被异议商标注册和使用可能产生的客观社会效果，而不是商标申请人申请注册商标或使用商标时的善意或恶意，属于《商标法》第十条第一款第（八）项规定的不良影响条款规定的情形，应当不予注册并禁止使用。本案中，泰安鼎祥公司在申请商标注册被判定为具有不良影响因而不予核准的情况下，仍然将上述文字商标在商业中大量进行使用，该行为属于法律应当禁止的行为。上述禁止使用行为，使用后果与危害后果并无相互反正关系，亦无相关证据佐证，不但不能排除申请商标本身的不良社会影响，更不能作为申请商标应当予以注册的依据。对泰安鼎祥公司主张经过大量使用，从而排除不良影响的主张，本院不予支持。

4、使用已故知名人物的姓名

在“MICHAELJACKSON”商标案中，法院认为：根据胜利国际公司提交的大量证据，可以证明迈克尔·杰克逊作为一位成功的摇滚歌手，在世界范围内具有极高的知名度和影响力，尽管其已于2009年6月26日去世，但其姓名和形象至今仍然具有可观的经济价值。因此，从诉争商标的注册行为上看，本案第三人福建风尚公司及其关联公司道费森公司作为与迈克尔·杰克逊无关的其他主体，擅自将其姓名和形象作为商标多次注册在服装等商品上，显然是出于获取商业机会和经济价值的考虑，具有抢注商标的故意。而从诉争商标的注册后果来说，鉴于迈克尔·杰克逊已经去世，其已无法作为特定民事主体来主张相应的民事权利，但诉争商标的使用势必会使相关公众认为该商标的提供者系经迈克尔·杰克逊本人授权或与其存在特定关联，从而对商品或服务的质量、来源造成误认，以致损害社会公共利益。

5、无消极、负面影响的可能

在“老海军”商标案中，法院认为：申请商标为“老海軍”，其本身的含义并无任何对我国政治、军事、宗教等公共秩序和公共利益存在消极、负面影响的可能，因此不构成2001年《商标法》第十条第一款第（八）项规定的不良影响情形。即使扩大不良影响的认定范围，考虑其指定使用商品，也无法认定在申请商标指定使用的系狗皮带、狗的服饰、狗用脖圈等商品上存在违反公序良俗的情形，而且商标评审委员会对第10065828号“老海军”商标在相同商品上准予注册，并未认定存在不良影响，在本案中又认定申请商标具有不良影响，违反了审查标准一致性的原则，原审判决所提个案审查的理由并不适用于标志本身是否有不良影响等绝对理由的审查。因此傲海军公司所提上诉理由成立，本院对其上诉请求予以支持。原审判决和商标评审委员会适用法律有误，本院对此予以纠正。

6、使用贬义词

在“疯子”商标案中，法院认为：本案中，虽依据360百科及百度百科的介绍，“疯子”除具有“患有严重精神疾病的人”、“言行异常的人”之外的其他含义，但是不可否认的是“疯子”本身确具有“患有严重精神疾病的人”、“言行异常的人”等贬义色彩的含义，且无明确的证据显示其他非贬义含义已强于“疯子”所具有的贬义含义，同时申请商标“李疯子”亦未形成区别与“疯子”的其他含义，因此，被告认定申请商标会产生相应的不良影响，从而属于《商标法》第十条第一款第（八）项规定的情形，并无不当。原告的相关主张缺乏事实及法律依据，本院不予支持。

7、使用争端领土图形

在“钓鱼岛”图形商标案中，法院认为：本案中，申请商标系南京海盟公司申请注册的图形商标，但稍具地理知识的人均可将其识别为“钓鱼岛”图形。钓鱼岛位于中国的东海海域，是中国领土不可分割的一部分。但中日两国长期以来对钓鱼岛的领土主权问题存有争端，南京海盟公司以“钓鱼岛”图形作为商标提出申请注册，容易造成政治上的不良影响，同时涉案商标图形是否进行了著作权登记，与申请商标是否具有不良影响并无法律上的必然联系，故商标评审委员会认定申请商标的注册属于《商标法》第十条第一款第（八）项规定的情形并无不当，南京海盟公司有关申请商标不具有不良影响的上诉理由依据不足，本院不予支持。

8、带有欺骗性，容易使公众对商品的产地产生误认的

在“深洲”商标案中，法院认为：被诉裁定认定争议商标具有不良影响的理由在于，争议商标“深洲”与“深州”地名相比较，字形相同、读音相同，争议商标的注册和使用，易使公众误认为其指定使用的商品来源于深州市，进而造成商品产地的误认。上述认定是基于对商标自身不具有显著识别功能的分析，从而得出不具有显著性的商标使用将损害社会公众依赖商标区分和识别产品来源的依赖，产生误导，故被诉裁定适用不良影响的理由可归结为对社会公共利益或公共秩序的消极影响，符合修改前《商标法》第十条第一款第（八）项的规定。

9、具有不健康因素

在“LINGA”商标案中，法院认为：申请商标中的“LINGA”译为“[印度教]（=lingam)男性生殖器像”。首先，原告虽主张UNGA是生僻单词，但是，由于出版单位在编纂不同类别的英汉类词典时会各有侧重的选择词条，从而在一定程度上对词条进行筛选，因此，某部或某几部词典中没有记载关于某个单词的词条，不等于该单词是生僻单词。鉴于已经有英汉词典将该词条收入其中，并指明该单词之特定含义，故将其作为申请商标的重要组成部分之一使用在指定商品上，易在社会上产生不良影响，属于《商标法》第十条第一款第（八）项规定的不得作为商标使用之情形。据此，申请商标具有不健康因素，作为商标使用会给社会造成不良影响，不符合《商标法》第十条第一款第（八）项的规定，不应作为商标给予注册。

三、实务思考

通常而言，商标行政机关和人民法院在审查判断有关标志是否构成具有其他不良影响的情形时，应当主要考虑诉争商标的标识本身或者其构成要素是否可能对我国政治、经济、文化、宗教、民族等社会公共利益和公共秩序产生消极、负面影响。如果有关标志的注册仅损害特定民事权益，由于商标法已经另行规定了救济方式和相应程序，不宜认定其属于具有其他不良影响的情形；一般也不包括该标志作为商标使用时可能导致的混淆误认。

编排/王淼

责编/张洁  微信号：zhengbeiqing0726